《民事案件律师代理工作方案制定与更新指引》
更新日期:2023年10月28日
诉讼代理的出发点
民事诉讼案件有以下特点,这些特点决定了民事案件代理方案制定时,必须考虑的因素和步骤:
一、有约定,从约定。——违约者,承担违约责任。
二、法律对约定的干涉。——如无效、调整约定等。
三、证据经常不足以直接证明案件事实和主张。——证据不足时怎么办?
四、应对法官,还是应对对方?——怎么才能让法官支持我方主张?
好的案件代理方案,应当能同时考虑到以上方面,并在攻防两端均做出妥当的应对。
第一步:有约定,从约定——约定是什么?提炼方法
- 展示:用清晰的文书,把约定,包括变更后的约定,展示出来。包括主干约定,和从属约定。如果就某一个个具体事项单独撰写章节,那么在后续工作中就可以不断更新和完善本专题,并可以据需组合成需要的法律文书。
- 攻击性事实/证据:筛选出与本案胜诉最直接相关的关键证据。
- 《大事记》。按日期,把案件重要事件、文件和事实整理成文。
- 《证据材料清单》和证据电子化及分类排序(合法性、客观性、关联性、证明目的)。
- 对方/第三方证据《质证意见》;
- 撰写大纲或重要段落,完成《起诉状》、《答辩状》、《律师代理意见》等。在法庭上,每句发言都是有准备的。口头发挥,一定会重复。
第二步:法律对约定的干涉——熟练应用法律武器
- 约定无效。请查阅:《合同无效及无效法律后果法律条文司法解释汇总》、《招标、投标、中标无效的7+8=15种情形及违法后果》;
- 约定更改。违约金过高,依申请调整;
- 案由(《最高人民法院民事案由规定》及更新)、法律关系及《案涉重点法条》;
- 主体(被告、共同(连带)被告、第三人);
- 管辖法院;
- 诉讼/上诉请求(合同、部分条款效力/解除;金额请求;非金额请求;诉讼费鉴定费律师费等);
- 反诉请求(能反诉就不要抗辩);
- 《类案检索同类案例》(如需);
- 程序加速:如何利用保全、优先权、代理、执行、民刑交叉、谈判手段,快速解决问题?
- 庭审/谈判前模拟演练工作!!!
证据与突破
- 只盖章,不签字。阅读:《盖章不签字,证据有效吗?》
律师代理方案制定工作方法总结
- 攻击性代理(关键词+拼图)工作法。步骤:1. 研究和讨论案件时,把律师团队提炼或提及的重点事实、法律关系等,精炼为一个个关键词。2. 像拼图一样,组合这些关键词。要找出攻击性关键词,作为主干、论点。抛弃掉不重要的关键词,或将其放在次要论据的位置。
- 案件代理三法宝。团队成员应随时持有并更新1《大事记》、2《各方证据》、3《本案律师代理工作方案》(最好同时包含《本案需要重点研究的问题与需要调查取证解决的事项》、《案涉重点法条》、《类案检索》)。不强调完美,但是作为随时把握工作进展与案件走向的手边书。
- 大问题,小回答;展示知识,积累技能。边阅卷边撰写大纲,或者撰写分专题完整文字段落。一个完整的案件,总是要由一个个具体的事实证据、法律规定构成的。随时撰写和更新分专题文字段落,在会议、开庭时据需组合使用。
- 律师能力素养。2023年听徐平律师讲座收获:1. 强烈的质疑精神;2. 攻击性代理方法(找到关键突破口,放弃纠缠次要证据);3. 强烈的韧性(围绕攻击点换说法,不重复不让人厌烦);4. 强大的说理(文书展示)能力。本人再增加两条:5.将业务做到极致;6.考虑委托人上、下游影响和要求。